楚尚研究 | 股权抵债，法院被认定违法

被执行人A无法清偿到期债务，B向人民法院申请强制执行A在C公司的股权。依照《中华人民共和国公司法》(以下简称《公司法》)第八十五条“人民法院依照法律规定的强制执行程序转让股东的股权时，应当通知公司及全体股东，其他股东在同等条件下有优先购买权。其他股东自人民法院通知之日起满二十日不行使优先购买权的，视为放弃优先购买权。”的规定，法院依法通知C公司的其他股东，C公司召开股东会议并向法院提交书面意见，确认由股东D以评估价购买A的股权，其余股东放弃优先购买权。法院作出执行裁定认定此案为以物抵债的方式结案，股东D向申请人支付了对应价款。被执行人A对此不服，提出执行异议要求撤销执行裁定，执行法院驳回其异议申请，被执行人A向上级法院申请复议。最终法院认定此次股权转让违法。

关键词：以物抵债拍卖大于股东优先购买权

法院好心办了坏事吗？实体上来说法院做的是对的，但是忽略了程序合法性，导致所有事情都要推倒重来。且听我细细道来。

一般来说，股权需先进行2次拍卖1次变卖，如果仍然无法转让出去，则可以物抵债，但不是今天讨论的重点。今天讨论的是不经过拍卖而以物抵债的情形，本案违法在哪里？依照《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第四百八十九条“经申请执行人和被执行人同意，且不损害其他债权人合法权益和社会公共利益的，人民法院可以不经拍卖、变卖，直接将被执行人的财产作价交申请执行人抵偿债务。对剩余债务，被执行人应当继续清偿。”的规定，本案股权可以不经过拍卖、变卖而直接以物抵债。但是，请注意，“以物抵债”是指将股权直接交给本案申请人B，但是本案中却将股权转让给股东D，即便D支付了对价，但是股权转让的对象错了，所以其本质不是以物抵债，而是未经拍卖直接变卖，所以才违法。一念之差，好心办坏事。

依照《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第二条“人民法院对查封、扣押、冻结的财产进行变价处理时，应当首先采取拍卖的方式，但法律、司法解释另有规定的除外。”的规定，法院处置股权应当优先采取拍卖的方式，而不是直接转让给其他股东。但是，《公司法》第八十五条“人民法院依照法律规定的强制执行程序转让股东的股权时，应当通知公司及全体股东，其他股东在同等条件下有优先购买权。其他股东自人民法院通知之日起满二十日不行使优先购买权的，视为放弃优先购买权。”明确规定了股东的优先购买权。这两种规定是相互排斥吗？或者说我们应该怎么妥善地兼顾这两种规定？

依照《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第三十九条第二款“对被执行人在有限责任公司中被冻结的投资权益或股权，人民法院可以依据《中华人民共和国公司法》第七十一条、第七十二条、第七十三条的规定，征得全体股东过半数同意后，予以拍卖、变卖或以其他方式转让。不同意转让的股东，应当购买该转让的投资权益或股权，不购买的，视为同意转让，不影响执行。”的规定以及最高人民法院法答网精选答问（第一批）问题6的解答“股东的优先购买权是指在拍卖过程中，其他股东可以通过参与竞买的方式行使其优先购买权。”可知，必须先启动拍卖程序，在拍卖程序内再谈股东优先购买权（为了不浪费当事人的时间，尽快回款，读者认为在实务中此处用“必须”一词非常重要）。具体如何通知股东，什么时间节点通知不是今天要讨论的重点，下回再续。

依照《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第三十一条“对查封、扣押、冻结的财产，当事人双方及有关权利人同意变卖的，可以变卖。”的规定，股权可以不通过拍卖，直接以变卖的方式进行处置，但是前提是“当事人双方及有关权利人同意”。在本案中，申请人B和被执行人A是当事人，被执行人A提出执行异议，说明被执行人A不同意，所以本案中股权不能直接变卖给其他股东。因此，法院的处置才会被认定违法。

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作者介绍

刘阿娜 • 律师

湖北楚尚律师事务所事业合伙人、婚姻家庭（财富传承）法律事务部主任，武汉“百名优秀社区律师”、武汉市洪山区“五星级党员”。擅长为机关、企事业单位提供法律服务，并为家庭成员提供婚姻家庭（财富传承）法律事务。

业务领域：家事纠纷（婚姻/继承等）、公司经济纠纷、中小企业常年法律顾问、执行回款纠纷、人身损害类纠纷（医疗纠纷、交通事故、工伤等）